Quando a economia se recupera, as matrículas começam a melhorar, e o “dinheiro” se torna mais barato, os conselhos escolares independentes começaram a considerar mais uma vez a compra de propriedade, construção de novas instalações e renovação de propriedade existente. Existem muitas opções para assegurar os recursos necessários para financiar estes projectos. Enquanto muitas escolas utilizam financiamento tributável, as escolas reconhecidas sob a Seção 501(c)(3) do Código da Receita Federal para isenção do imposto de renda federal são elegíveis a empréstimos com isenção de impostos. Como com todas as ferramentas de empréstimo, há prós e contras. Em um esforço para auxiliar as escolas ao considerar o uso de financiamento tributado e isento de impostos, este artigo fornece uma análise do método de avaliação das opções disponíveis, com um foco especial sobre se as taxas de juros mais favoráveis oferecidas pelo empréstimo isento de impostos valem os custos transacionais adicionais e restrições impostas pela lei federal de imposto de renda que vem junto com a dívida isenta de impostos.
Desde o início, o empréstimo isento de impostos é mais complicado do que o empréstimo bancário típico. Para qualificar-se para a isenção de impostos, a dívida deve ser emitida por uma entidade governamental, sendo os rendimentos emprestados à escola. Normalmente, o emissor da dívida é uma entidade governamental estatal ou local (conhecida como o “Emissor”) onde a escola e seu projeto proposto estão localizados. Tal acordo é referido como “empréstimo por conduta”, sendo que a entidade governamental normalmente não assume qualquer obrigação sobre a dívida. Ao contrário, o emissor do governo serve como um mero canal para passar os rendimentos do empréstimo ao verdadeiro mutuário, o 501(c)(3) mutuário do canal, e para remeter os pagamentos do serviço da dívida desse mutuário para o(s) emprestador(es).
Tributável ou Isento de Impostos? Avaliação de Custos
Um ponto de partida na análise da possibilidade de contrair um empréstimo com isenção de impostos ou com base tributável é uma comparação da diferença nas taxas de juros que se pode esperar que estejam disponíveis para a escola. Em geral, o diferencial entre taxas de juros isentas e tributáveis é função da taxa marginal de imposto sobre os rendimentos de juros tributáveis aplicável aos potenciais compradores da dívida. As taxas de juros variam com uma variedade de fatores, sendo as considerações principais a solvabilidade da escola (juntamente com quaisquer partes que irão garantir ou de outra forma emprestar apoio à escola), quais ativos a escola tem disponíveis para penhorar como garantia da dívida (tais como imóveis universitários ou ativos de doação), e o prazo da dívida. Fatores adicionais aplicáveis à dívida isenta de impostos são as alíquotas de imposto de renda federal e estadual que o titular da dívida prevê como aplicáveis a ela durante o prazo da dívida.
A serem ponderados em relação à economia potencial de juros realizada pela escola são os custos adicionais de emissão de dívida isenta de impostos sobre aqueles normalmente incorridos em conexão com a emissão de dívida tributável (por exemplo, um empréstimo bancário convencional). Como discutido mais adiante, esses custos incluem taxas de emissão, o requerimento do banco, taxas de empréstimo ou comissão do subscritor, vários custos de consultoria jurídica, taxas associadas à retenção de um fiduciário (se necessário) e custos de elaboração e impressão de documentos de oferta no caso de uma oferta pública da dívida. Esses custos de transação são um obstáculo significativo para transações abaixo de US$ 5.000.000 e continuam a ser um fator para transações maiores. Um consultor financeiro pode ajudar a quantificar a economia potencial da taxa de juros versus os vários custos de transação e prestar consultoria sobre o potencial global de economia de custos na busca de financiamento isento de impostos.
Os custos e encargos quantificáveis sem isenção de impostos são o cumprimento contínuo dos requisitos da lei federal de imposto de renda (discutidos abaixo). Também pode haver requisitos de relatórios contínuos estabelecidos pelo credor, mas estes geralmente serão os mesmos quer a dívida seja isenta de impostos ou tributável.
Estrutura de financiamento
A dívida emitida pelo emissor do governo conduto será tipicamente na forma de uma obrigação ou obrigações, embora outras etiquetas e estruturas de financiamento também sejam usadas (por exemplo, arrendamentos isentos de impostos). As estruturas de financiamento isentas de impostos mais simples são as colocações bancárias. Aqui, a operação assemelha-se a um empréstimo bancário tributável convencional em muitos aspectos. A estrutura é relativamente simples porque há apenas um detentor do instrumento de dívida – o banco – e ele pode exercer todas as funções administrativas, de supervisão e de execução presentes em uma transação de empréstimo. As colocações bancárias são freqüentemente mais econômicas do que outras estruturas quando o tamanho da transação é inferior a aproximadamente US$ 10 milhões.
Em contraste, a dívida isenta de impostos pode ser comercializada para múltiplos detentores de obrigações num esforço para obter uma melhor taxa de juros através de uma oferta pública ou uma colocação privada. Qualquer uma das abordagens é mais complexa do que uma colocação bancária directa porque a dívida está a ser vendida a vários obrigacionistas e normalmente requer participantes e documentos adicionais. Como haverá vários portadores de obrigações que são credores passivos, é necessário um agente fiduciário (geralmente o departamento fiduciário de um banco) para representar os interesses desses vários portadores de obrigações e para assumir a sua responsabilidade colectiva de administrar os termos das obrigações. O fiduciário de obrigações normalmente age sob uma escritura fiduciária (às vezes chamada de resolução de obrigações), que define os direitos dos obrigacionistas e estabelece um quadro para a administração, supervisão e aplicação dos termos.
Marketing the bonds to multiple bondholders requires underwriting or placement agent services, geralmente fornecidos por um banco de investimento. As obrigações serão vendidas de acordo com um prospecto de oferta de títulos, normalmente denominado “Declaração Oficial” para uma oferta pública ou “Private Placement Memorandum” para uma colocação privada. O subscritor ou agente de colocação cumpre as suas responsabilidades nos termos de um contrato de compra de títulos ou de um contrato de colocação privada. As Declarações Oficiais e os Memorandos de Colocação Privada são caros de redigir, porque exigem um esforço colectivo dos advogados para o emitente, o subscritor ou agente de colocação e a escola, e são normalmente acompanhados de opiniões legais quanto à exactidão e ao cumprimento das leis de valores mobiliários. A redacção das partes da Declaração Oficial que descrevem a escola e as suas operações e finanças é particularmente demorada para os advogados e contabilistas da escola num primeiro empréstimo, e constitui uma parte significativa dos custos de transacção associados à emissão de dívida isenta de impostos sob a forma de obrigações oferecidas ao público. Os Memorandos de Colocação Privada são utilizados quando os títulos são vendidos apenas a investidores sofisticados, e podem ser mais baratos de redigir porque fornecem uma descrição mais rápida dos títulos, da escola e da transacção.
Aprimoramentos de crédito
Para escolas com um perfil financeiro robusto, alcançar os menores custos possíveis de serviço da dívida isenta de impostos pode ser auxiliado pela obtenção de uma classificação de crédito para a dívida de uma ou mais agências nacionais de classificação de crédito (incluindo Standard & Poor’s, Moody’s e Fitch) se essa classificação ajudar os subscritores a obter uma taxa de juros mais baixa dos compradores dos títulos. Escolas menores ou escolas com classificação de crédito fraca podem, por vezes, conseguir poupanças no serviço da dívida pagando pelo aumento do crédito sob a forma de uma apólice de seguro de títulos ou de apoio através de uma carta de crédito emitida por uma instituição financeira. O aumento de crédito eleva a classificação dos títulos, permitindo assim uma taxa de juros mais baixa, em troca do pagamento do prémio do seguro ou das taxas da carta de crédito. Determinar se as estratégias de melhoria de crédito são rentáveis é geralmente o trabalho dos subscritores e/ou do consultor financeiro da escola.
O processo típico
A maioria das escolas precisa de financiamento comprometido algum tempo entre o início da fase de concepção do projeto e o início da construção. Uma transação de financiamento isenta de impostos geralmente requer um cronograma de três a seis meses, portanto a atividade de financiamento deve começar seis a nove meses antes do dia em que os fundos emprestados serão necessários. Outros fatores que normalmente afetam o cronograma para projetos de financiamento de escolas são o cronograma para o zoneamento e a aprovação da construção e o cronograma para a fixação dos custos de construção em um contrato. Contudo, antes de tomar qualquer medida relacionada com um financiamento isento de impostos, o pessoal financeiro da escola deve obter aprovação preliminar do conselho de administração, da comissão financeira do conselho, ou de outro órgão ou funcionário com autoridade para iniciar um empréstimo em nome da escola. A lei federal do imposto de renda geralmente exige que a escola declare sua intenção de financiar custos em uma declaração escrita antes de realmente gastar dinheiro, quando qualquer despesa desse tipo ocorrerá antes da emissão efetiva da dívida. A maioria das escolas incorrem em custos significativos do projeto bem antes do fechamento de seu financiamento e se reembolsam dos rendimentos das obrigações no fechamento. Assim, assim que a escola se comprometer com o financiamento de um projeto com dívida isenta de impostos, deve adotar uma “declaração de intenção” por resolução ou outra ação oficial.
Outro passo preliminar vital é coordenar qualquer campanha de capital para o projeto com os planos de financiamento da dívida isenta de impostos. Isso é essencial porque a Receita Federal exige que uma escola escolha entre o financiamento de um ativo com filantropia direcionada ou com o produto de obrigações isentas de impostos, e não ambos. Por exemplo, se uma escola financia uma nova academia com os rendimentos de obrigações, então as doações posteriores ligadas no processo de angariação de fundos à academia devem ser usadas para pagar as obrigações. Inversamente, se as doações estão em mãos e destinadas à academia, então o tamanho da porção do projeto financiada pela caução deve ser reduzido dólar por dólar. Campanhas de capital para instalações educacionais frequentemente envolvem oportunidades de nomeação que ligam o financiamento de um doador a instalações particulares por meio de uma placa de identificação ou outro reconhecimento reconhecendo que os fundos de um doador ajudaram a fornecer salas de aula particulares, instalações esportivas, etc. Tais ligações de doações a projetos de capital podem ser altamente valiosas no processo de captação de recursos, mas podem causar problemas quando se busca financiamento isento de impostos. Uma consulta prévia com um consultor experiente pode ajudar a escola a fazer o máximo uso de ambas as fontes de fundos sem infringir as regras do Internal Revenue Service.
Após completar seus processos internos de aprovação, o próximo passo da escola é identificar e fazer um pedido ao emissor do canal apropriado. Muitas vezes, as escolas podem escolher entre governos locais ou autoridades especializadas em empréstimos de títulos do estado que poderiam servir como emissores do governo. Entretanto, pode haver fatores políticos e de política em jogo na escolha, e o conselho da escola é geralmente o mais indicado para aconselhar a escola na escolha do emissor.
Nesta etapa, é provável que a escola esteja negociando os termos financeiros básicos da transação de empréstimo com o banco, o subscritor, ou o agente de colocação privado. Aqui novamente, é fundamental envolver consultores financeiros experientes isentos de impostos na negociação básica dos termos. O emitente escolhido pela escola frequentemente quer ver uma folha de termos e uma lista de partes como parte do processo de candidatura.
Após a selecção do emitente, a escola deve obter e preencher qualquer formulário de candidatura e questionário que possa ser exigido pelo emitente e pelo seu consultor. Esta é também a fase em que é estabelecido o calendário aproximado para a transacção de obrigações. Os emissores muitas vezes exigem um requerimento geral para estabelecer a elegibilidade para o programa do emissor e um questionário de diligência fiscal separado para apoiar a opinião crucial sobre o status isento de impostos da dívida. Uma vez concluído o processo de requerimento, o emissor do conduto irá então satisfazer o aviso “TEFRA”, audiência e processo de aprovação exigido pela lei federal de imposto de renda por meio da publicação de um aviso sobre o financiamento proposto, seguido (a) da realização de uma audiência pública permitindo comentários públicos sobre o financiamento proposto, e (b) da aprovação formal do financiamento por um funcionário da emissora eleito publicamente após essa audiência. Os emissores têm regras, procedimentos e cronogramas variados para reuniões da equipe financeira, audiências públicas e aprovações formais.
A equipe financeira
Uma variedade de profissionais será tipicamente engajada em conexão com a emissão da dívida do conduíte em nome da escola. O emissor do conduíte terá pessoal responsável por auxiliar no processo de emissão e terá contratado um advogado externo para representá-lo em conexão com a emissão (“bond counsel” e/ou “issuer’s counsel”).
No caso de uma colocação privada de dívida isenta de impostos com um único banco sendo o único credor, esse banco normalmente manterá seu próprio advogado interno ou externo (“bank counsel”). Alternativamente, se a dívida for oferecida publicamente com a assistência de um subscritor, o subscritor normalmente manterá seu próprio advogado (“advogado do subscritor”) para ajudar na negociação do documento de compra dos títulos e das declarações de oferta para a venda dos títulos ao público. Ocasionalmente, as partes podem consentir em ter um único advogado representando duas das partes, de modo a reduzir os honorários gerais do advogado e criar eficiências no processo de emissão. Por exemplo, um único conselheiro pode servir como conselheiro de obrigações para o emissor e como conselheiro para a escola. Em tal situação, o emissor ainda teria seu próprio “conselheiro do emissor” retido para um papel muito mais limitado do que aquele desempenhado pelo conselheiro de títulos.
A escola manterá seu próprio conselheiro legal (também conhecido como “conselheiro do tomador do empréstimo”). O consultor da escola deve estar familiarizado com os aspectos únicos do processo de financiamento isento de impostos e ser capaz de dar as opiniões necessárias para apoiar a situação de isenção de impostos da dívida. Se o imóvel e a construção serão financiados, ou se a escola for uma escola de ensino, então o conselheiro do mutuário precisará de competência nestas áreas também.
Frequentemente, a escola contratará um conselheiro financeiro. Se envolvido, um subscritor pode ser uma fonte de aconselhamento financeiro; no entanto, o aconselhamento de um subscritor pode ser acompanhado por uma renúncia de responsabilidade fiduciária para a escola. É por isso que muitas escolas mantêm seu próprio assessor financeiro, cuja compensação não depende da efetivação da transação. Se forem utilizados swaps de taxa de juros ou hedges, a escola poderá contar com seu assessor financeiro para servir como assessor de swap ou, dependendo das competências do assessor financeiro, poderá ser necessário manter um assessor de swap separado. O emitente do conduit também pode ter seu próprio consultor financeiro.
O papel do contador da escola dependerá da estrutura de financiamento escolhida. Uma estrutura de empréstimo simples pode requerer apenas cópias das demonstrações financeiras auditadas. Os títulos vendidos em uma oferta pública serão acompanhados pelos demonstrativos financeiros auditados da escola com o consentimento do auditor e procedimentos apropriados de diligência. Os auditores também podem consultar sobre questões de convênio financeiro e viabilidade. Além disso, o contador da escola poderá auxiliar a escola nos cálculos e certificações fiscais necessárias para apoiar o certificado de cumprimento fiscal da escola, conforme exigido pelo consultor de obrigações.
Opiniões
O mercado exige que os títulos isentos de impostos sejam acompanhados por um parecer do consultor de obrigações, apoiando o status de isenção de impostos dos juros a pagar sobre o título e assegurando que o título foi emitido adequadamente. A assessoria em obrigações normalmente requer e conta com a assessoria da escola para uma opinião sobre a situação de isenção de impostos da escola, entre outras coisas. Dependendo da natureza do projeto e da estrutura da transação, pode haver outras opiniões importantes sobre licenças e credenciamento, conformidade regulamentar, divulgação de títulos e afins. O advogado de cada parte emitirá geralmente uma opinião sobre a autoridade da parte que representa para realizar a transação, a validade das aprovações dessa parte para entrar na transação, e outros assuntos relevantes. Cada consultor irá impor seus próprios requisitos de diligência e certificação às partes da transação, conforme julgar necessário para apoiar a emissão de sua opinião.
Venda e Encerramento
Para uma colocação privada, a venda e o encerramento são tipicamente combinados como um evento. Uma folha de termos ou carta comprometendo as partes aos termos do financiamento pode ser acordada antecipadamente.
Para títulos vendidos publicamente, os componentes de venda e encerramento são dois eventos distintos, tipicamente separados por uma ou duas semanas. Todas as partes trabalham juntas para preparar o documento primário, a Declaração Oficial, que detalha os termos e o título dos títulos e é usado pelos subscritores para comercializar os títulos a potenciais compradores. A principal preocupação da escola será a parte da Declaração Oficial (tipicamente intitulada como “Anexo A”) que descreve a escola, seu nicho educacional, seu histórico de aplicações, aceitações e matrículas, e sua condição financeira em detalhes, de modo a dar aos potenciais credores os fatos necessários para avaliar a capacidade da escola de pagar suas dívidas. Após um período de comercialização utilizando a Declaração Oficial Preliminar, juntamente com quaisquer outras estratégias que os subscritores acreditem que irão adiantar a venda dos títulos, os subscritores irão conduzir formalmente a venda dos títulos numa data estabelecida nos materiais de oferta.
Após a conclusão da venda, a forma final dos documentos, incorporando as taxas de juros e outros termos da dívida resultante da venda da dívida, será preparada para assinatura na data de encerramento. Posteriormente, na data de encerramento, todos os documentos dos títulos serão completados e assinados. O mais importante para a escola, o financiamento ocorrerá de tal forma que os rendimentos líquidos da dívida após o pagamento dos custos de emissão estarão disponíveis para uso da escola.
Requisitos da Lei de Impostos Federais
A lei de impostos federais impõe uma variedade de requisitos como condições para a isenção dos juros a pagar sobre a dívida isenta de impostos. A seguir, uma visão geral de vários desses requisitos mais significativos da lei federal do imposto de renda. Requisitos adicionais, além daqueles aqui discutidos, serão aplicados dependendo da natureza do projeto da escola. Várias exceções e regras únicas aplicam-se em relação a cada um desses requisitos.
Todos os bens a serem financiados com dívidas isentas de impostos devem ser propriedade de uma organização 501(c)(3) isenta de impostos. Pelo menos 95% dos bens financiados devem ser utilizados pela escola em cumprimento das suas finalidades isentas de impostos. A exigência de 95% deixa um subsídio de 5% (frequentemente referido como “subsídio para uso privado do negócio”) que deve cobrir (i) os custos de emissão financiados a partir dos rendimentos da dívida, e (ii) quaisquer usos dos rendimentos das obrigações, quer numa actividade comercial ou comercial não relacionada do mutuário ou por terceiros que não sejam eles próprios organizações 501(c)(3) isentas de impostos.
Os usos típicos que podem dar origem ao uso de negócios privados sujeitos à limitação de 5% incluem qualquer comércio ou actividade comercial não relacionada do mutuário (independentemente de essa actividade ser operada com prejuízo), juntamente com alugueres de espaço desnecessário numa instalação financiada a um negócio privado, ou retenção de gestores privados para operar instalações de serviços alimentares, livrarias, ou outros activos financiados. Mesmo os usos temporários por entidades com fins lucrativos que realizam acampamentos de verão ou programas esportivos podem ser problemáticos.
Quando um uso privado potencialmente proibido é resultado de um contrato de gerenciamento e outros serviços profissionais envolvendo instalações financiadas por títulos, o alívio do status de “uso comercial privado” pode ser encontrado nas regras do IRS que fornecem diretrizes de “porto seguro”. Essas diretrizes fornecem combinações de compensação, prazo e cláusulas de rescisão, que, se cumpridas, garantem que o uso privado empresarial não será considerado como resultado de tais contratos de gestão e serviços. Além disso, várias exceções às restrições ao uso privado estão disponíveis para acordos de uso de curto prazo e para acesso a instalações que são “abertas ao público em geral”, exceções que podem se aplicar a programas de duração limitada que fazem uso de instalações à noite ou fins de semana ou durante o verão.
Não mais que 2% dos rendimentos da dívida podem ser usados para pagar os custos de transação incorridos em conexão com a emissão dos títulos. Como referido, esses “custos de emissão” também contam contra a provisão de 5% para uso comercial privado. Se os custos de emissão excederem o limite de 2%, então a escola terá de os financiar a partir do seu próprio capital ou contrair um empréstimo separado e tributável (muitas vezes chamado “rabo tributável”) para financiar o excesso juntamente com quaisquer outros custos do projecto que não sejam elegíveis para inclusão no dimensionamento das obrigações 501(c)(3). Algumas escolas optam por pagar todos os custos de emissão com capital próprio para preservar a totalidade do subsídio de 5% para uso empresarial privado. Tal abordagem pode ser valiosa para preservar a flexibilidade para futuros usos empresariais privados inesperados envolvendo o projeto financiado por títulos que possam surgir.
Componentes Religiosos
No caso de uma escola afiliada a uma organização religiosa, o projeto de capital proposto pode incluir componentes que são exclusivamente sectários, tais como adicionar uma nova capela e escritórios relacionados para o pessoal religioso, fazer reformas em tais espaços, ou comprar móveis e equipamentos para eles. Muitas vezes o uso em uma escola religiosa não será tão discreto, tal como onde as salas de aula são usadas para ensinar uma gama de currículo de educação geral durante os dias de semana, mas pode ser usado nos fins de semana e noites para reuniões e aulas com um foco estritamente religioso. Cada um desses padrões de fatos exigirá uma discussão com o consultor de títulos para o emissor a respeito de até que ponto os custos de quaisquer desses componentes com uso religioso afiliado podem ser financiados com os rendimentos de títulos isentos de impostos.
Pós- Subscrição de Títulos
As várias exigências da lei federal de imposto de renda geralmente devem ser satisfeitas tanto no momento da emissão inicial dos títulos 501(c)(3) quanto enquanto qualquer parte do débito estiver pendente. Tanto o emitente governamental do conduit quanto a escola devem adotar procedimentos escritos detalhando como e por quem esse cumprimento pós-emissão será conduzido.
Para 501(c)(3) organizações beneficiadas por dívidas isentas de impostos em circulação, um Formulário adicional 990 deve ser apresentado anualmente enquanto a dívida estiver em circulação – Anexo K, Informações Suplementares sobre Obrigações Isentas de Impostos. As informações necessárias a serem reportadas no Anexo K incluem listagens detalhadas dos usos dos rendimentos, estatísticas sobre o uso privado do negócio e fatos de conformidade de arbitragem. Enquanto algumas escolas podem ter diretores financeiros que se sentem confortáveis em completar o retorno por conta própria, outras precisarão da assistência de consultores externos para assegurar a compreensão adequada das questões que estão sendo feitas e o preenchimento preciso das respostas.
Pesar as Alternativas
Histórico, 501(c)(3) escolas descobriram que os benefícios da dívida isenta de impostos superam os seus custos e encargos. No atual ambiente econômico, com taxas de juros em níveis historicamente baixos, a avaliação requer um exame minucioso, pois a margem de economia entre taxas de juros tributáveis e isentas de impostos pode não merecer os custos e encargos adicionais da busca de dívidas isentas de impostos, particularmente para empréstimos de menor porte. Os serviços de um consultor financeiro, seja através do gestor de relações bancárias regular da escola ou de um profissional dedicado ao aconselhamento nesta área, podem ser inestimáveis na ajuda a esta avaliação. O consultor jurídico da escola também pode ter experiência em financiamento isento de impostos e ser um membro vital da equipe encarregada de avaliar as opções de financiamento disponíveis para 501(c)(3) organizações.
Para mais informações, por favor, entre em contato com os autores Caryn G. Pass, Walter R. Calvert ou Davis V.R. Sherman.